lunes, 22 de agosto de 2011

Comentario a la primera sentencia penal en México, en la que se inaplica un tipo penal contrario a los derechos humanos

Foto del Magistrado Carlos Arenas.

El 8 de agosto de 2011, el magistrado Carlos Emilio Arenas Bátiz, titular de la Cuarta Sala Unitaria Penal, del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nuevo León, dictó una sentencia histórica, en un recurso de apelación en contra de un auto de término constitucional, en la que decidió ejercer su facultad constitucional como juzgador de ser garante de los derechos humanos reconocidos en la Constitución Federal y en los tratados internacionales.

El magistrado Arenas analizó un caso en el que dos policías preventivos del municipio de Santa Catarina, en el Estado de Nuevo León, fueron detenidos por elementos de la Armada de México porque a los militares les pareció que los policías municipales realizaban funciones de halcones (vigilantes) al servicio de crimen organizado.

Según los supuestos hechos del caso, a las 7:20 de la mañana y con motivo de una denuncia anónima, dos vehículos de la Armada de México realizaban labores de inteligencia respecto de una bodega utilizada por el crimen organizado. Al momento de estar realizando la inspección, los militares fueron alertados por un sujeto, de que un policía municipal, a bordo de una patrulla estacionada, estaba hablando por un Nextel para informar sobre la ubicación de los vehículos de la Marina. Los militares detuvieron al policía y lo desarmaron. Diez minutos después, otro agente municipal llegó en su patrulla al lugar. Al ver a los marinos, el policía intentó escapar, pero uno de los vehículos militares le cerró el paso. El policía también fue detenido.

Los dos policías municipales fueron acusados por el Ministerio Público por dos delitos. El primero denominado “delito cometido contra instituciones oficiales y servidores públicos”, y el segundo, “delito cometido en la administración y procuración de justicia”.

El primer tipo penal, establecido en el artículo 192 del Código Penal de Nuevo León, sanciona a quien “aceche o vigile o realice actos tendientes a obtener información sobre la ubicación, las actividades, los operativos o en general las labores de seguridad pública, de persecución o sanción del delito o la ejecución de penas.” Este tipo penal se creó, entre otros motivos, para sancionar a los llamados halcones, que son personas que realizan labores de vigilancia callejera o de inteligencia para el crimen organizado.

El segundo tipo penal, contemplado en el artículo 224 de la ley penal de Nuevo León, sanciona a los servidores públicos administrativos o judiciales, por “no cumplir una disposición que legalmente se les comunique por su Superior competente, sin causa fundada para ello”.

El Ministerio Público le pidió al juez penal que juzgara a los policías municipales porque habían incumplido con la orden de sus superiores de no utilizar radios o teléfonos que no se les hubiesen asignado oficialmente, como eran los radios Nextel que supuestamente habían utilizado para informar a los delincuentes sobre las labores de la Armada de México.

El 8 de noviembre de 2010, el Juez Penal del Cuarto Distrito Judicial del Estado de Nuevo León determinó que los policías serían juzgados únicamente por el delito de halconeo y no por la desobediencia a las órdenes de sus superiores. El motivo que dio el juez, fue que el Ministerio Público había acusado a los policías de dos delitos diferentes, a partir de una sola conducta, la cual sólo es idónea para cometer o el delito de halconeo o bien el delito de desobediencia, pero no ambos al mismo tiempo. La Constitución, dijo el juez, prohíbe que una persona sea sancionada dos veces a partir de una conducta que sólo tipifica un único delito. La “recalificación de la conducta”, que es lo que pretendía el Ministerio Púbico, está prohibida constitucionalmente.

Tanto el Ministerio Público como la defensa apelaron la resolución del juez de primera instancia. La defensa se inconformó porque los policías habían sido sujetos a un juicio por el delito de halconeo, y el Ministerio Público manifestó su oposición a que los agentes municipales no fuesen juzgados por el delito de desobediencia.

El magistrado Arenas dijo en su sentencia, dictada en el Toca Penal 43/11 (así se les denomina a los expedientes de las apelaciones), que los policías eran inocentes de ambos delitos, así que determinó liberarlos.

El magistrado dijo que los policías no eran responsables del delito de halconeo, porque los radios Nextel sólo los habían utilizado para comunicarse entre ellos lo relativo a la ubicación de los miembros de la Marina y no para comunicar esa información a un grupo criminal, por lo que habían actuado conforme a su deber legal de mantenerse debidamente informados de la problemática delictiva en su municipio y de dar a conocer esa información dentro de su propia corporación policiaca, con lo cual su conducta tenía una justificación legal. Además, en su acusación, el propio Ministerio Público había sostenido que los policías sólo se habían comunicado entre ellos con los radios. La conducta de los policías, dijo el magistrado, no era antijurídica, porque habían actuado conforme a lo dispuesto por la Ley de Seguridad Pública del Estado de Nuevo León y conforme a la ley penal que les obliga a cumplir con su deber.

Por lo que respecta a la desobediencia, el magistrado señaló que el tipo penal que la sanciona (artículo 224, fracción V) era inconstitucional. Sostuvo que el delito que sanciona la desobediencia de los servidores públicos a las órdenes de los superiores atentaba en contra del derecho humano a la legalidad penal, establecido en el artículo 14 de la Constitución Federal.

El magistrado señaló que el tipo penal era un caso de una “norma penal en blanco” o “de reenvío”. Se les denomina así, a las normas que establecen en términos generales y abstractos una conducta delictiva, pero que requieren ser completadas por otras normas, contenidas en otras leyes, para integrarse plenamente.

No en todos los casos las “normas penales en blanco” son inconstitucionales. No son contrarias a la Constitución, aquellas normas penales generales y abstractas que para integrarse plenamente requieren de otras normas contenidas en un mismo ordenamiento legal o en otras leyes conexas, pero que han sido dictadas por el Congreso, con apoyo en sus facultades constitucionales.

Sólo el Congreso está facultado constitucionalmente para crear normas penales que sancionen conductas delictivas. A esto se le denomina “reserva de ley” en materia penal. Los tipos penales sólo pueden existir en leyes, no en reglamentos, acuerdos, circulares u otros ordenamientos administrativos o legislativos de menor jerarquía.

El magistrado Arenas afirmó que el tipo penal que sanciona la desobediencia de los servidores públicos no cumplía con el principio de “reserva de ley” en materia penal, pues el tipo requería para su debida integración de las órdenes particulares de cada superior jerárquico. Por tanto, la ley penal sólo podía ser complementada, para su debida integración, por las decisiones administrativas discrecionales y coyunturales de los superiores jerárquicos, las cuales se denominan genéricamente como “órdenes”, y no por lo dispuesto en una ley emitida por el Congreso del Estado de Nuevo León.

Además, el “tipo penal en blanco” era contrario a los principios de “taxatividad” y de “determinación” a los que está sujeta la ley penal, porque, según lo dijo el magistrado, el juez penal había aplicado una norma que no correspondía con el caso concreto, y porque el legislador no había descrito de manera clara y precisa la conducta prohibida, así como sus consecuencias legales.

Esto trajo como consecuencia, que el magistrado Arenas determinara que por ser inconstitucional, el tipo penal de “desobediencia de las órdenes de los superiores” no debía aplicarse al caso concreto.

El magistrado fundó su competencia para declarar la inaplicación o desaplicación (como la denomina) del tipo penal, en tres fuentes novedosas y fundamentales:

1. En el artículo 1º de la Constitución Federal, modificado mediante la reciente reforma constitucional en materia de derechos humanos del 10 de junio del presente año, que establece la obligación de todas las autoridades del país, de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad.

2. En la sentencia del Caso Radilla Pacheco vs Los Estados Unidos Mexicanos, dictada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, el 23 de noviembre de 2009.

Es muy interesante y muy relevante, que el magistrado haya fundado su competencia en el párrafo 339 de la sentencia en el Caso Radilla, que expone una línea jurisprudencial fundamental de la Corte Interamericana, en el sentido de confirmar como obligatorio para todos los órganos de gobierno de los Estados, lo que incluye al Poder Judicial, de ejercer un “control de convencionalidad” ex officio (sin que nadie se lo pida) entre las normas internas y la Convención Americana, en el marco de sus respectivas competencias.

3. En la decisión de la Suprema Corte de Justicia de la Nación del 14 de julio del mismo año, por la que resolvió la consulta a trámite, del expediente Varios 912/2010, relativa al cumplimiento que el Poder Judicial de la Federación le daría a la sentencia del Caso Radilla Pacheco.

La sentencia del magistrado Arenas es histórica, porque por primera vez un juzgador ejerce el control difuso de constitucionalidad en materia de derechos humanos, en términos de las tres fuentes anteriormente citadas.

La resolución del magistrado Arenas es impecable por lo que respecta a la declaratoria de inaplicación del tipo penal de “desobediencia”, fundamentalmente porque hace una interpretación garantista del tipo penal en relación con los hechos, además de fundar correctamente su competencia para ejercer el control difuso de constitucionalidad en materia de derechos humanos en las fuentes expuestas con antelación. Sin embargo, no obstante el argumento sólido sobre uno de los tipos, la sentencia se queda corta por lo que respecta al tipo penal de halconeo.

El tipo que sanciona a quienes realizan espionaje o inteligencia o vigilancia de las acciones de las autoridades militares, policiacas o civiles en el contexto de sus labores vinculadas con la seguridad pública, persecución o sanción de los delitos y la ejecución de penas, es claramente inconstitucional, porque es una norma imprecisa, que no cumple con los principios de taxatividad, determinación y lesividad en materia de derecho punitivo, lo que propicia el empleo abusivo y desproporcionado del derecho penal.

La norma no precisa lo que debe entenderse por “acechar” o “vigilar” o “realizar actos tendientes” para la obtención de información sobre la labor de las autoridades en materia de seguridad. Tampoco precisa que tipo de “actividades”, “operativos” o “labores en general” deben entenderse como claramente referidas a la seguridad pública.

Esto implica que sea un auténtico acto de atribución subjetiva, sin ningún tipo de límite, por parte de las autoridades que sostengan la acusación, la calificación de alguna conducta como acción de “vigilancia” o de “acecho”, por ejemplo. Cualquier conducta, sospechosa o no, podrá ser calificada discrecionalmente como acechante, vigilante o tendiente a obtener información de los movimientos de las autoridades.

Por otro lado, el tipo penal sólo sanciona el mero hecho de “vigilar”, “acechar” o de “realizar actos tendientes a obtener información” sobre las labores de los cuerpos de seguridad pública, lo que podría implicar, lógicamente, como conducta ilícita y sancionable, la mera solicitud, por ejemplo, por medio de los procedimientos de transparencia, de información relativa a la labores de los cuerpos de seguridad pública que operan en Nuevo León, lo que es, sin duda, muy peligroso, pues esto podría impedir la vigilancia y el control ciudadanos de los cuerpos represivos, en el marco de una sociedad democrática.

Con una norma penal de este tipo, por muy lícitas que aparenten ser las solicitudes de información pública en materia de seguridad pública, y no obstante constituir aparentemente el ejercicio de un derecho (causa de justificación), las autoridades, discrecionalmente, de manera arbitraria, podrían calificar como halconeo cualquier solicitud de acceso a la información.

El tipo penal no cumple, a partir de lo anterior, con el “principio de lesión”, pues no establece en qué condiciones la simple “vigilancia”, “el acecho” o la “realización de actos tendientes a obtener información” sobre las autoridades de seguridad pública, pueden generar una afectación o lesión a la función estatal de garantizar la seguridad ciudadana. Esto impide la apreciación del grado de gravedad de la conducta, de la lesión y, por tanto, imposibilita la graduación de la sanción, pues en esas circunstancias, toda conducta, afecte o no la labor de los cuerpos de seguridad, será sancionada de manera idéntica, ya que no hay parámetros legales para calificar los hechos. Por tanto, el tipo penal incumple con el principio de proporcionalidad en la calificación de las conductas, en la graduación de la gravedad de las mismas, así como de las posibles sanciones. Esto, con independencia de que se sancione con más severidad a los servidores públicos, lo que implica una diferencia con los civiles, porque respecto de quienes se encuentren en la misma hipótesis, civiles o servidores públicos, no se podrá diferenciar normativamente la ilicitud de su conducta, su gravedad, así como la gravedad de la lesión, todo lo cual es el necesario referente para determinar proporcionalmente la sanción.

Este es un claro ejemplo de una norma penal represiva, cuya única finalidad es otorgarles un cheque en blanco a las autoridades para perseguir penalmente a quienes ellas mismas definan, según sus deseos, como halcones (espías al servicio del crimen organizado), como fue el caso de los policías preventivos que fueron liberados por el magistrado Arenas.

Es por ello, que el magistrado Arenas bien pudo declarar la inaplicación del tipo penal de halconeo por resultar notoriamente inconstitucional. Quizá el magistrado pensó que sería excesivo declarar la inaplicación de dos tipos penales y que, por lo pronto, sería suficiente con uno, para medir el efecto de su decisión en la opinión pública, en el foro y en la academia.

Como sea, la decisión del magistrado Arenas fue correcta, garantista y, sobre todo, muy valiente. Le felicito por su decisión inspiradora.

Conferencia del magistrado Carlos Arenas sobre el control difuso de constitucionalidad:



Jorge Domene, vocero de seguridad del estado de Nuevo León, expone que el tipo penal que inaplicó el magistrado Arenas será revisado por el congreso local:

2 comentarios:

Geraldina GV dijo...

Muy interesante Sergio, y sería muy bueno que los jueces de todas las instancias tomaran en consideración los derechos al resolver. Sin embargo,pienso que la actuación del juez podría ser tachada como ilegal.
La tesis de jurisprudencia P./J. 74/99 es en términos de la vigente ley de amparo, obligatoria.
Por ello, en los debates de Radilla los mismos ministros determinaron que para hacer "real" el control difuso, habría primero que solicitar la modificación de dicha jurisprudencia.

Ahora, como ya dije en otro lado, podría argumentarse que la tesis 74/99 es contraria al nuevo artículo 1° en virtud de que este ahora establece como obligatoria la interpretación conforme (con la Constitución y los tratados de derechos humanos), por lo que en atención al texto de la Constitución todos los jueces deberán aplicar la norma de derechos más favorable y ello implica un control de constitucionalidad.
Lo interesante del caso es que la Corte podría llegar a atraerlo y resolver en coherencia con Radilla. En fin, interesante. Gracias por compartir!

Saludos,
G

@h_zayas dijo...

Hola Sergio, muy interesante que se haya animado el juez a la no aplicación del CP por violación al límite de taxatividad. Las resoluciones de la SCJN al respecto eran verdaderamente desesperanzadoras; espero que esta clase de resoluciones a nivel local contribuyan al fortalecimiento del sistema de derechos humanos. ¿Crees que puedas enviarme una copia de la sentencia? Gracias.